甲夫为地方政府建设局局长将工程底标『卖给 ..

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实务上:

1.甲.丙犯罪关系以三十一条第一项->共同正犯

2.122违背职务收贿罪

3.132泄露国防以外之机密罪

4.一行为犯数罪名->双重评价之禁止55条想像竞合->122

学说:乙并没有其特别身分.资格(公务员)而是不能论以特别罪->122之正犯身分.

而系论以122之帮助犯

应该是这样吧....

看完奇摩社会新闻，突然看到这问题，感觉好熟悉！

下面是引用 almasy0311 于 2009-03-27 01:47 发表的 :
看完奇摩社会新闻，突然看到这问题，感觉好熟悉！

大大是说-->整点新闻ㄇ.....??

下面是引用 q8791042 于 2009-03-27 00:49 发表的 :


学说:乙并没有其特别身分.资格(公务员)而是不能论以特别罪->122之正犯身分.

而系论以122之帮助犯

应该是这样吧....

第 30 条
帮助他人实行犯罪行为者，为帮助犯。虽他人不知帮助之情者，亦同。帮助犯之处罚，得按正犯之刑减轻之。 
乙是犯了这一条吗???
还是
 
第 28 条
二人以上共同实行犯罪之行为者，皆为正犯。

下面是引用 q8791042 于 2009-03-27 00:49 发表的 :

学说:乙并没有其特别身分.资格(公务员)而是不能论以特别罪->122之正犯身分.

而系论以122之帮助犯

是否可以引第31条第1项，使共犯仍得成立因不法身分成立之罪
此时，依提示情形，乙应该也可以讨论共同正犯(是否有犯意联络，以及角色分配的问题)


另外，甲应该也可以讨论131公务员图利罪，因为使丙得知低标的利益

我觉得
乙应该和甲一样成立共同违背职务贿络罪欸

刑法第31条第1项
因身分或其他特定关系成立之罪，其共同实行、教唆或帮助者，虽无特定
关系，仍以正犯或共犯论。但得减轻其刑。

学说上称之拟制共犯
其要件为
1.须违犯之罪为纯正身分犯之罪名
2.须正犯具备该罪所需要之特定身分
3.须有共同实行，教唆或帮助之事实

而122条在性质上属于纯正身分犯
甲夫为地方政府建设局局长，为公务员
其妻乙将低标通知丙，代表乙知情，且有共同实行
因此乙得因第31条第1项之规定拟制，成立122条共同正犯。

1.就122、132丙是不会成立共同正犯的，丙成立该当122第3项正犯，而132丙正是该被泄漏交付之人，丙不能同时又为泄漏交付该秘密的主体，(丙另外再泄漏给别人时才有可能该当132泄漏的要件)132要处罚的是主体而非被泄漏交付的人。

2.学说一般直接适用德国刑法，认为我国刑法31纯属多余而主张删除，所以乙若为共同支配地位者，无罪。帮助教唆者反而可以依29、30得到帮助教唆犯。

3.实务则采拟制共犯的模式，并认为罪刑不分离。所以乙若为共同支配地位者依31第1项以122、132共同正犯论，但得减轻其刑。

4.如果甲丙是合股那就有可能有131图利的可能，如果依题意是卖，则比较接近122、132。因为131是概括的条款，含有补充的意义，所以可以该当122就不必再检讨131(排斥)。否则即使到最后也是要法条竞合的。

纯正身分犯情形探讨：
一、甲不知情，乙私下收受丙100万并给底标
甲乙皆不构成122I
二、乙教唆甲，给丙底标并应向丙收取100万
甲122I正犯，乙122I教唆犯
三、甲利用乙，由非公务身分之乙收受100万
甲122I间接正犯，乙122I帮助犯
四、甲乙同谋，甲负责收100万乙负责给底标
甲乙为122I 共同正犯

学说见解有2
1.(拆解)甲~具公务员身份,故构成违背职务受贿罪
      乙~未具公务员身份故构成一般受贿罪,然刑法处法收贿是属于身份犯之特别罪,故乙没罪
      丙~违背职务之行贿罪
2.(一并论)甲~具公务员身份,故构成违背职务受贿罪
        乙~因与甲为共同实行之共同正犯,故拟制取得公务员身份与甲一同构成违背职务受贿罪
        丙~违背职务之行贿罪
个人认为~~目前实务上较偏向见解1,由南港案(吴大姐)有没有具备公务员身份就可看出,(俞大哥及陈老大)就惨啰~~~~~